申请人谷某诉被申请人安装有限公司追索工资待遇争议一案于2010年4月26日向本委提出仲裁,请求:1、裁决解除双方劳动关系并办理离职手续,支付经济补偿金;2、裁决被申请人未与申请人签订书面劳动合同支付二倍工资;3、裁决申请人支付2008年度、2009年度得周末及法定假日的加班费;4、裁决被申请人支付夜班值班加班费;5、裁决被申请人支付申请人带薪年休假工资;6、裁决补交社会保险。

经审理查明:2010年3月30日,申请人谷某以被申请人未签订劳动合同、未缴纳社会保险为由,离开被申请人处。

再查明:被申请人提供了2009年5月至12月底期间单位的考勤记录,申请人谷某双休日共加班63天,申请人不予认可,但未提供相关证据。

又查明:被申请人提供了2009年5月至12月底期间,申请人谷某在被申请人处每2个月值班5天,每次值班被申请人支付申请人20元的值班费,申请人予以认可。

另查明:申请人谷某的月平均工资为1100元。

本委认为:双方当事人存在事实劳动关系,但未与申请人签订劳动合同,也未缴纳社会保险,现申请人据此提出解除劳动关系,被申请人应依法支付经济补偿金。

对申请人要求被申请人支付2008年2月至2011年4月期间二倍工资的仲裁请求,本委认为,根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定,申请人可主张二倍工资的期间未“用工之日起满一个月的次日至满一年的一日”即2008年2月1日至2008年12月31日共11个月。同时,用人单位未订立书面劳动合同而依法应当额外支付的“工资”并非劳动报酬性质,因为其支付的前提不是基于劳动者提供的劳动,而是基于用人单位未签订劳动合同的违法行为,法律性质上属于惩罚性赔偿金,仅是其数额按照工资标准支付而已,故应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年时效。但《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》自2008年5月1日正式实施,根据法不溯及既往原则,2008年5月1日前发生的劳动争议应适用《劳动法》第八十二条规定的六十日的仲裁时效,2008年5月1日后发生的劳动争议适用一年的仲裁时效。申请人主张2008年2月1日至2008年4月30日期间二倍工资已超过《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定的六十日的仲裁时效;2008年5月1日后的二倍工资中,2008年5月份的二倍工资最迟应当在2009年5月底前主张,以此类推,2008年12月份的二倍工资最迟应当在2009年12月底前申请仲裁。因此,申请人主张的二倍工资的请求已经超过仲裁时效,本委不予支持。

……  ……

对加班天数适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年的仲裁时效,因此本委对申请人要求被申请人支付2008年度、2009年度1月至2009年4月期间双休日以及法定假日加班工资不予支持。……本委对申请人要求被申请人支付2009年5月至2009年12月期间加班工资中合理的部分予以支持。

对申请人要求被申请人支付2008年度、2009年度夜间值班而产生加班工资的仲裁请求,因值班是指单位因安全、消防、假日等需要,临时安排或根据制度安排与劳动者本职无关联的工作,或虽与劳动者本职工作有关联,但值班期间可以休息的工作,一般为非生产性的责任。且被申请人已按双方的口头约定支付了值班费,申请人也未有过异议。综上申请人主张其值班费按法定加班费计算规定支付缺乏事实和法律依据,本委不予支持。

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